§ 7. - Decizia 781/2020 [R] referitoare la excepţia de neconstituţionalitate a dispoziţiilor art. 2 alin. (1) pct. 22 şi 23 şi ale art. 286^1 din Legea nr. 297/2004 privind piaţa de capital
M.Of. 341
În vigoare Versiune de la: 5 Aprilie 2021
4. În motivarea excepţiei de neconstituţionalitate, se susţine, în esenţă, că legislaţia naţională prevede în cuprinsul art. 2861 din Legea nr. 297/2004 o limitare abuzivă a procentului de acţiuni deţinute la un prag de 5% din capitalul social al societăţilor de investiţii financiare, la care se adaugă şi limitările privind concertarea şi modificările impuse ex legem, dar cu caracter de excepţie de la Legea nr. 31/1990, ale actului constitutiv al acestor societăţi, ceea ce este contrar art. 45 şi art. 148 alin. (2) din Constituţie. Or, dispoziţiile Tratatului privind funcţionarea Uniunii Europene, în partea ce reglementează principiul liberei circulaţii a capitalurilor, nu prevăd limitări cu privire la cuantumul acţiunilor ce pot fi deţinute, indiferent dacă societatea este sau nu admisă pe piaţa de capital şi indiferent de structura acţionariatului, ci prevăd în mod expres care sunt situaţiile în care statele membre ar avea o anumită autonomie în ceea ce priveşte legiferarea cu privire la aspectele ce ţin de libera circulaţie a capitalurilor, dar care nu sunt aplicabile speţei de faţă. Faţă de această împrejurare, se arată că stabilirea prin legislaţia naţională a limitei de deţinere de 5% din capitalul social reprezintă o situaţie care nu îşi găseşte corespondenţa în normele europene, întrucât legiuitorul european nu a prevăzut posibilitatea ca legiuitorul naţional să instituie limite legale de deţinere a capitalului unei societăţi de investiţii financiare admise la tranzacţionare pe o piaţă reglementată. Noţiunea de "acţiune concertată" în dreptul european este legată în mod exclusiv de instituţia juridică a ofertei publice obligatorii de preluare. Emitentul legislaţiei secundare naţionale, în mod abuziv, a considerat ca fiind concertate şi persoane care se încadrau cel mult în definiţia persoanelor prezumate a acţiona în mod concertat. Se susţine că, de altfel, la nivelul Uniunii Europene sa considerat, prin jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, că pragurile de deţinere stabilite de către statele membre raportat la entităţile de drept privat în cadrul proceselor de privatizare, şi nu numai, încalcă libera circulaţie a capitalurilor. În final, se susţine că prin instituirea unei interdicţii în ceea ce priveşte depăşirea deţinerii de 5% din capitalul social al societăţilor de investiţii financiare, pe lângă aplicarea interdicţiei şi persoanelor acţionând concertat, precum şi persoanelor care în opinia Autorităţii de Supraveghere Financiară sunt prezumate a acţiona concertat, este încălcat principiul libertăţii economice, care dă dreptul oricărei persoane fizice sau juridice să aibă acces la o activitate economică.