Directiva 2006/68/CE/06-sep-2006 de modificare a Directivei 77/91/CEE a Consiliului în ceea ce priveşte constituirea societăţilor comerciale pe acţiuni şi menţinerea şi modificarea capitalului acestora
Acte UE
Editia Speciala a Jurnalului Oficial
Ieşit din vigoare Versiune de la: 1 Ianuarie 2007
Directiva 2006/68/CE/06-sep-2006 de modificare a Directivei 77/91/CEE a Consiliului în ceea ce priveşte constituirea societăţilor comerciale pe acţiuni şi menţinerea şi modificarea capitalului acestora
Dată act: 6-sept-2006
Emitent: Parlamentul European;Consiliul Uniunii Europene
(Text cu relevanţă pentru SEE)
PARLAMENTUL EUROPEAN ŞI CONSILIUL UNIUNII EUROPENE,
având în vedere Tratatul de instituire a Comunitatii Europene, în special articolul 44 alineatul (1),
având în vedere propunerea Comisiei,
având în vedere avizul Comitetului Economic şi Social European (1),
(1)JO C 294, 25.11.2005, p. 1.
hotarând în conformitate cu procedura prevazuta la articolul 251 din tratat (2),
(2)Avizul Parlamentului European din 14 martie 2006 (nepublicat înca în Jurnalul Oficial) şi Decizia Consiliului din 24 iulie 2006.
întrucât:
(1)A doua Directiva 77/91/CEE a Consiliului din 13 decembrie 1976 de coordonare, în vederea echivalarii, a garantiilor impuse societatilor comerciale în statele membre, în întelesul articolului 58 al doilea paragraf din tratat, pentru protejarea intereselor asociatilor sau tertilor, în ceea ce priveste constituirea societatilor comerciale pe actiuni şi mentinerea şi modificarea capitalului acestora (3), stabileste cerintele pentru diverse masuri referitoare la capital pe care aceste societati le adopta.
(3)JOL26, 31.1.1977, p. 1. Directiva astfel cum a fost modificata ultima data prin Actul de aderare din 2003.
(2)În comunicarea din 21 mai 2003 catre Consiliu şi Parlamentul European intitulata "Modernizarea dreptului societatilor comerciale şi consolidarea guvernarii corporative în Uniunea Europeana - Un plan pentru înaintare", Comisia ajunge la concluzia ca o simplificare şi o modernizare a Directivei 77/91/CEE ar contribui în mod semnificativ la promovarea eficientei şi competitivitatii întreprinderilor fara a reduce protectia oferita actionarilor şi creditorilor acestora. Aceste obiective sunt prioritare, însa nu afecteaza necesitatea de a proceda fara întârziere la o analiza generala a fezabilitatii alternativelor la regimul de mentinere a capitalului, care sa permita protejarea, în mod satisfacator, a intereselor creditorilor şi actionarilor unei societati comerciale pe actiuni.
(3)Statele membre trebuie sa poata permite societatilor comerciale pe actiuni sa atraga aporturile de capital, care nu sunt în numerar, fara a fi obligate sa obtina o evaluare speciala a unui expert în cazul în care exista deja un punct de referinta clar pentru evaluarea acestui aport. Cu toate acestea, dreptul actionarilor minoritari de a solicita o astfel de evaluare trebuie sa fie garantat.
(4)Societatile pe actiuni ar trebui sa fie autorizate sa achizitioneze propriile actiuni în limita rezervelor societatii care se pot distribui, iar perioada pentru care o asemenea achizitie poate fi autorizata de catre adunarea generala ar trebui prelungita astfel încât sa creasca flexibilitatea şi sa se reduca constrângerile administrative pentru societatile care trebuie sa reactioneze rapid la evolutiile pietei care afecteaza pretul actiunilor lor.
(5)Statele membre ar trebui sa poata permite societatilor pe actiuni sa acorde un ajutor financiar în scopul achizitionarii actiunilor lor de catre un tert, în limita rezervelor lor care se pot distribui, astfel încât sa creasca flexibilitatea în ceea ce priveste modificarile drepturilor care corespund participarii la capitalul social al societatii. Aceasta posibilitate ar trebui sa ofere garantii luând în considerare obiectivul prezentei directive de a proteja atât actionarii, cât şi tertii.
(6)În vederea sporirii protectiei standardizate a creditorilor în toate statele membre, creditorii ar trebui sa poata declansa, în anumite conditii, proceduri judiciare şi administrative atunci când creantele lor sunt în pericol ca urmare a reducerii capitalului unei societati pe actiuni.
(7)Pentru a preveni abuzul de piata, statele membre ar trebui sa ia în considerare, în vederea punerii în aplicare a prezentei directive, dispozitiile Directivei 2003/6/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 28 ianuarie 2003 privind utilizarea abuziva a informatiilor confidentiale şi manipularea pietei (abuzul de piata) (4), ale Regulamentului (CE) nr. 2273/2003 al Comisiei din 22 decembrie 2003 de stabilire a normelor de aplicare a Directivei 2003/6/CE a Parlamentului European şi a Consiliului privind derogarile prevazute pentru programele de rascumparare şi stabilizarea instrumentelor financiare (5) şi ale Directivei 2004/72/CE a Comisiei din 29 aprilie 2004 privind normele de aplicare a Directivei 2003/6/CE a Parlamentului European şi a Consiliului în ceea ce priveste practicile comerciale admise, definirea informatiei confidentiale pentru instrumentele financiare derivate din produsele de baza, stabilirea listelor de persoane care au acces la informatii confidentiale, declararea operatiunilor efectuate de persoanele care exercita responsabilitati de conducere şi notificarea operatiunilor suspecte (6).
(4)JOL 96, 12.4.2003, p. 16.
(5)JOL 336, 23.12.2003, p. 33.
(6)JOL 162, 30.4.2004, p. 70.
(8)Prin urmare, Directiva 77/91/CEE ar trebui modificata în consecinta.
(9)În conformitate cu punctul 34 din Acordul interinstitutional privind o legiferare mai buna (1), statele membre sunt încurajate sa stabileasca, pentru ele şi în interesul Comunitatii, propriile tabele care sa ilustreze, pe cât posibil, concordanta dintre prezenta directiva şi masurile de transpunere şi sa le faca publice,
(1)JOC 321, 31.12.2003, p. 1.
ADOPTA PREZENTA DIRECTIVA:
-****-
Art. 1
Directiva 77/91/CEE se modifica dupa cum urmeaza:
1.La articolul 1 alineatul (1), a douazeci şi una liniuta se înlocuieste cu urmatorul text:
"- în Ungaria:
nyilvanosan mukodo részvénytarsasag;"
2.Se introduc urmatoarele articole:
"- Art. 10a
(1)Statele membre pot decide sa nu aplice articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3) atunci când, la decizia organului administrativ sau de conducere, valorile mobiliare în sensul articolului 4 alineatul (10) punctul 18 din Directiva 2004/39/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 21 aprilie 2004 privind pietele instrumentelor financiare (*) sau instrumentele pietei monetare în sensul articolului 4 alineatul (1) punctul 19 din aceasta directiva reprezinta un aport care nu este în numerar, iar aceste valori sau instrumente sunt evaluate la pretul mediu ponderat la care au fost tranzactionate în cadrul uneia sau mai multor piete reglementate în sensul articolului 4 alineatul (1) punctul 14 din directiva mentionata anterior pe o perioada cu o durata suficienta, determinata de legislatia interna, precedând data efectiva a aportului care nu este în numerar.
Cu toate acestea, în cazul în care acest pret a fost afectat de circumstante exceptionale care ar putea modifica în mod semnificativ valoarea activului la data efectiva a aportului sau, inclusiv situatiile în care piata acestor valori mobiliare sau a acestor instrumente ale pietei monetare nu mai este lichida, are loc o reevaluare la initiativa şi sub responsabilitatea organului administrativ sau de conducere. În sensul acestei reevaluari se aplica articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3).
(2)Statele membre pot decide sa nu aplice articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3) atunci când, la decizia organului administrativ sau de conducere, aportul care nu este în numerar este alcatuit din active, altele decât valorile mobiliare sau instrumentele pietei monetare mentionate la alineatul (1), şi care au facut deja obiectul unei evaluari a valorii juste de catre un expert independent recunoscut şi atunci când sunt îndeplinite urmatoarele conditii:
a)valoarea justa este determinata la o data care nu poate preceda cu mai mult de sase luni aducerea efectiva a aportului;
b)evaluarea a fost realizata în conformitate cu standardele şi principiile de evaluare general recunoscute în statele membre pentru tipul de activ care constituie aportul.
În cazul unor circumstante noi care ar putea modifica în mod semnificativ valoarea justa a activului la data efectiva a aportului, are loc o reevaluare la initiativa şi sub responsabilitatea organului administrativ sau de conducere. În sensul acestei reevaluari se aplica articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3).
În absenta unei asemenea reevaluari, unul sau mai multi actionari care detin un procentaj total de minimum 5 % din capitalul subscris al societatii în ziua luarii deciziei de majorare a capitalului pot cere o evaluare de catre un expert independent, caz în care se aplica articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3). Actionarul sau actionarii pot face aceasta cerere pâna la data efectiva a aportului, cu conditia ca, la data cererii, actionarul sau actionarii în cauza sa detina înca un procentaj total de minimum 5 % din capitalul subscris al societatii, la fel ca în ziua luarii deciziei de majorare a capitalului.
(3)Statele membre pot decide sa nu aplice articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3) atunci când, la decizia organului administrativ sau de conducere, aportul care nu este în numerar este alcatuit din active, altele decât valorile mobiliare sau instrumentele pietei monetare mentionate la alineatul (1), a caror justa valoare deriva, pentru fiecare element al activului, din conturi legale ale exercitiului financiar precedent, cu conditia ca aceste conturi legale sa fi fost supuse unui audit în conformitate cu Directiva 2006/43/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 17 mai 2006 privind auditul legal al conturilor anuale şi al conturilor consolidate (**).
Alineatul (2) al doilea şi al treilea paragraf se aplica mutatis mutandis.
- Art. 10b
(1)Atunci când aportul care nu este în numerar, mentionat la articolul 10a, se efectueaza fara a recurge la raportul unui expert mentionat la articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3), în afara de cerintele prevazute la articolul 3 litera (h) şi în termen de o luna de la data efectiva a aportului, se face publica o declaratie care contine urmatoarele elemente:
a)o descriere a aportului care nu este în numerar în cauza;
b)valoarea sa, sursa acestei evaluari şi, dupa caz, metoda de evaluare;
c)o declaratie care sa precizeze daca valorile obtinute corespund cel putin ca numarului, valorii nominale sau, în absenta unei valori nominale, valorii nominale contabile şi, dupa caz, a primei de emisie a actiunilor care trebuie emise în schimbul acestui aport;
d)o declaratie potrivit careia nu a intervenit nici o circumstanta noua care ar putea influenta evaluarea initiala.
Publicitatea este asigurata potrivit modalitatilor prevazute de legislatia fiecarui stat membru în conformitate cu articolul 3 din Directiva 68/151/CEE.
(2)Atunci când se propune sa se aduca un aport care nu este în numerar fara a recurge la raportul unui expert mentionat la articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3), în cadrul unei majorari a capitalului propusa spre realizare în temeiul articolului 25 alineatul (2), se face public un anunt care contine data la care a fost luata decizia de majorare a capitalului şi informatiile enumerate la alineatul (1) fac obiectul publicitatii efectuate potrivit modalitatilor prevazute de legislatia fiecarui stat membru în conformitate cu articolul 3 din Directiva 68/151/CEE, înainte de aducerea efectiva a aportului care nu este în numerar alcatuit din active. În acest caz, declaratia prevazuta la alineatul (1) se rezuma la declaratia potrivit careia nu a survenit nici o circumstanta noua din momentul în care anuntul mentionat anterior a fost facut public.
(3)Fiecare stat membru va oferi garantii adecvate pentru a asigura respectarea procedurii prevazute la articolul 10a şi de prezentul articol, atunci când un aport care nu este în numerar se aduce fara a recurge la raportul unui expert mentionat la articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3).
(*)JO L 145, 30.4.2004, p. 1. Directiva astfel cum a fost modificata ultima data prin Directiva 2006/31/CE (JO L 114, 27.4.2006, p. 60).
(**)JOL 157, 9.6.2006, p. 87."
3.La articolul 11 alineatul (1), primul paragraf se modifica dupa cum urmeaza:
a)Cuvintele "articolul 10" se înlocuiesc cu cuvintele "articolul 10 alineatele (1), (2) şi (3)";
b)se adauga urmatoarea teza:
"Articolele 10a şi 10b se aplica mutatis mutandis."
4.La articolul 19, alineatul (1) se înlocuieste cu urmatorul text:
"(1)Fara a duce atingere principiului tratamentului egal al tuturor actionarilor care se gasesc în aceeasi situatie şi Directivei 2003/6/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 28 ianuarie 2003 privind utilizarea abuziva a informatiilor confidentiale şi manipularea pietei (abuzul de piata) (*), statele membre pot permite unei societati sa achizitioneze propriile actiuni, fie ea însasi, fie prin intermediul unei persoane care actioneaza în nume propriu dar în contul acestei societati. În masura în care aceste achizitii sunt permise, statele membre le vor supune urmatoarelor conditii:
a)autorizatia de achizitie se acorda de catre adunarea generala, care fixeaza conditiile achizitiilor avute în vedere şi, în special, numarul maxim de actiuni care trebuie cumparate, durata pentru care se acorda autorizatia, durata maxima fiind stabilita de legislatia interna, fara însa a putea depasi cinci ani şi, în cazul achizitiei cu titlu oneros, contravaloarea maxima şi minima. Membrii organelor administrative sau de conducere se asigura ca, la momentul efectuarii oricarei achizitii autorizate, sunt respectate conditiile prevazute la literele (b)
şi (c);
b) achizitiile, inclusiv actiunile pe care societatea le-a achizitionat anterior şi pe care le detine în portofoliu, precum şi actiunile achizitionate de o persoana care actioneaza în nume propriu dar în contul societatii, nu pot avea ca efect reducerea activului net sub nivelul cuantumului mentionat la articolul 15 alineatul (1) literele (b) şi (c);
c) numai actiunile complet varsate pot fi incluse în tranzactie.
În afara de aceasta, statele membre pot supune achizitiile în sensul primului paragraf urmatoarelor conditii:
(i)valoarea nominala sau, în absenta acesteia, valoarea nominala contabila a actiunilor achizitionate, inclusiv actiunile pe care societatea le-a achizitionat anterior şi pe care le detine în portofoliu, precum şi actiunile achizitionate de o persoana care actioneaza în nume propriu dar în contul societatii, sa nu poata depasi o limita determinata de statele membre. Aceasta limita nu poate fi mai mica de 10 % din capitalul subscris;
(ii)autorizatia acordata societatii pentru a achizitiona actiunile proprii în sensul primului paragraf, numarul maxim de actiuni care pot fi achizitionate, perioada pentru care se acorda autorizatia şi contravaloarea maxima sau minima sa figureze în statutul sau în actul constitutiv al societatii;
(iii)societatea sa respecte cerintele corespunzatoare cu privire la notificari şi rapoarte;
(iv)anumitor societati, desemnate de statele membre, sa li se poata solicita anularea actiunilor achizitionate, cu conditia ca o suma egala cu valoarea nominala a actiunilor anulate sa fie inclusa într-o rezerva care, cu exceptia unei reduceri a capitalului subscris, sa nu poata fi distribuita actionarilor. Aceasta rezerva nu poate fi utilizata decât pentru majorarea capitalului subscris prin capitalizarea rezervelor;
(v)achizitia sa nu compromita satisfacerea creantelor creditorilor.
(*)JOL 96, 12.4.2003, p. 16."
5.La articolul 20 alineatul (3), cuvintele "articolul 15 alineatul (1) litera (a)" se înlocuiesc cu cuvintele "articolul 15 alineatul (1) literele (a) şi (b)".
6.Articolul 23 alineatul (1) se înlocuieste cu urmatorul text:
"(1)Atunci când statele membre permit unei societati, direct sau indirect, sa avanseze fonduri, sa acorde împrumuturi sau sa ofere garantii în vederea achizitionarii actiunilor proprii de catre un tert, acestea vor supune aceste tranzactii conditiilor enuntate la al doilea, al treilea, al patrulea şi al cincilea paragraf.
Tranzactiile au loc sub responsabilitatea organului administrativ sau de conducere în conditii corecte de piata, în special în ceea ce priveste dobânda primita de societate şi garantiile oferite societatii pentru împrumuturile şi avansurile mentionate de primul paragraf. Situatia financiara a tertului sau, în cazul tranzactiilor care implica mai multe parti, a fiecarei parti implicate trebuie analizata în mod corespunzator.
Organul administrativ sau de conducere supune tranzactiile, pentru aprobare prealabila, adunarii generale, care hotaraste în conformitate cu regulile cvorumului şi majoritatii stabilite la articolul 40. Organul administrativ sau de conducere prezinta adunarii generale un raport scris indicând motivele tranzactiei, interesul pe care aceasta îl prezinta pentru societate, conditiile în care se efectueaza tranzactia, riscurile pe care le presupune pentru lichiditatea şi solvabilitatea societatii şi pretul la care se considera ca tertul va achizitiona actiunile. Acest raport va fi comunicat registrului în scopul asigurarii publicitatii în conformitate cu articolul 3 din Directiva 68/151/CEE.
Ajutorul financiar total acordat tertilor nu poate avea ca rezultat reducerea activului net al societatii sub cuantumul mentionat la articolul 15 alineatul (1) literele (a) şi (b), luând în considerare, de asemenea, orice reducere a activului net care ar fi putut aparea ca urmare a achizitiei, de catre societate sau în contul acesteia, a propriilor actiuni în conformitate cu articolul 19 alineatul (1). Societatea înscrie în pasivul bilantului o rezerva, care nu poate fi distribuita, de un cuantum corespunzator ajutorului financiar total.
Atunci când un tert achizitioneaza, cu ajutorul financiar al unei societati, actiunile proprii ale societatii în sensul articolului 19 alineatul (1) sau subscrie actiunile emise în cadrul unei majorari a capitalului subscris, aceasta achizitie sau subscriere se efectueaza la un pret corect."
7.Se introduce urmatorul articol:
"- Art. 23a
Atunci când membrii organului administrativ sau de conducere al societatii parte la o tranzactie mentionata la articolul 23 alineatul (1) sau ai organului administrativ sau de conducere al unei întreprinderi-mama în sensul articolului 1 din Directiva 83/349/CEE a Consiliului din 13 iunie 1983 privind conturile consolidate (*) sau aceasta întreprindere-mama însasi sau particulari care actioneaza în nume propriu dar în contul membrilor acestor organe sau în contul acestei întreprinderi sunt parti la o astfel de tranzactie, statele membre trebuie sa se asigure, prin garantii adecvate, ca o astfel de tranzactie nu contravine intereselor societatii.
(*) JO L 193, 18.7.1983. Directiva astfel cum a fost modificata ultima data prin Directiva 2006/43/CE."
8.La articolul 27 alineatul (2), al doilea paragraf se înlocuieste cu urmatorul text:
"Se aplica articolul 10 alineatele (2) şi(3) şi articolele 10a şi 10b."
9.La articolul 32, alineatul (1) se înlocuieste cu urmatorul text
"(1)În cazul reducerii capitalului subscris, cel putin creditorii ale caror creante sunt anterioare datei publicarii deciziei de reducere au cel putin dreptul de a obtine o garantie pentru creantele care nu sunt înca scadente la momentul acestei publicari. Statele membre nu pot retrage acest drept decât în cazul în care creditorul dispune de garantii adecvate sau în cazul în care aceste garantii nu sunt necesare luând în considerare patrimoniul societatii.
Statele membre stabilesc conditiile pentru exercitarea dreptului prevazut de primul paragraf. În orice caz, statele membre se asigura ca creditorii sunt autorizati sa sesizeze autoritatea administrativa sau judiciara competenta pentru a obtine garantiile adecvate, cu conditia ca acestia sa poata dovedi, în mod credibil, ca aceasta reducere a capitalului subscris pune în pericol satisfacerea creantelor lor şi ca nu au obtinut garantii adecvate din partea societatii."
10.La articolul 41, alineatul (1) se înlocuieste cu urmatorul text:
"(1)Statele membre pot deroga de la articolul 19 alineatul (1), de la articolul 19 alineatul (1) litera (a) prima teza, precum şi de la articolele 25, 26 şi 29 în masura în care aceste derogari sunt necesare pentru adoptarea sau aplicarea dispozitiilor menite sa încurajeze participarea angajatilor sau a altor categorii de persoane stabilite de legislatia interna la capitalul întreprinderilor."
Art. 2
(1)Statele membre pun în aplicare actele cu putere de lege şi actele administrative necesare pentru a se conforma prezentei directive pâna la 15 aprilie 2008.
Atunci când statele membre adopta aceste acte, acestea contin o trimitere la prezenta directiva sau sunt însotite de o asemenea trimitere la data publicarii lor oficiale. Statele membre stabilesc modalitatea de efectuare a acestei trimiteri.
(2)Comisiei îi sunt comunicate de catre statele membre textele principalelor dispozitii de drept intern pe care le adopta în domeniul reglementat de prezenta directiva.
Art. 3
Prezenta directiva intra în vigoare în a douazecea zi de la data publicarii în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene.
-****-
Adoptata la Strasburg, 6 septembrie 2006.
Pentru Parlamentul European Presedintele J. BORRELL FONTELLES Pentru Consiliu Presedintele P. LEHTOMÄKI |
Publicat în Editia Speciala a Jurnalului Oficial cu numarul 0 din data de 1 ianuarie 2007